23 мая 2013
Как выгоднее вести совместный бизнес с партнером
Наиболее распространенная форма совместного ведения бизнеса является заключение договора простого товарищества или создание общей компании.
| Заключение договора о совместной деятельности — простого товарищества | Создание нового юридического лица(ООО, АО) |
| Начало осуществления деятельност | |
| (-) Ограниченный круг участников. Участниками простого товарищества вправе выступать исключительно организации и индивидуальные предприниматели. Само по себе простое товарищество не является юридическим лицом. При этом участник не вправе применять упрощенную систему налогообложения с объектом «доходы» | (+) Ограничений по кругу участников нет. Учредителями юрлица могут быть как юридические, так и физические лица |
| (+) Размер вкладов законодательно не ограничен. Участники вправе внести вклады в любой сумме, прописав это в договоре. Если в договоре не указан их конкретный размер, то вклады товарищей предполагаются равными по стоимости . Участники могут вносить как денежные средства, так и иное имущество, профессиональные знания,навыки, умения, а также деловую репутацию и деловые связи | (-) Установлен минимальный размер уставного капитала. В частности, размер уставного капитала ООО должен быть не менее 10 000 руб. Минимальный уставный капитал акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ для ОАО и 100-кратной суммы МРОТ для ЗАО |
| (+) Стоимость вклада имуществом можно определить без привлечения оценщика. В соответствии с п. 2 ст. 1042 Гражданского кодекса РФ при внесении вкладов в простое товарищество привлечение независимого оценщика не требуется | (-) Для оценки имущества необходимо привлекать независимого оценщика. Если стоимость неденежного вкладасоставляет более 20 000 руб., то в целях определения стоимости этого имущества привлекается независимый оценщик |
| (+) Взносы в уставный капитал обществ и товариществ не облагаются НДС. Взносы в уставный капитал общества, а также вклады в простое товарищество, осуществляемые как в денежной, так и в натуральной форме (в виде передаваемого имущества), не являются объектом обложения НДС | |
| (+) НДС со стоимости имущества, вносимого в товарищество, можно не восстанавливать. По мнению Президиума ВАС РФ, прямой обязанности восстановить налог НК РФ в данном случае не предусматривает. В 2011 г. ФНС России согласилась с таким мнением и Письмом от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@ довела его до сведения инспекторов на местах | (-) НДС со стоимости внесенного имущества участник должен восстановить. Согласно пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ при передачеимущества в качестве вклада в уставный капитал участник должен восстановить НДС, ранее принятый к вычету. Однако новое общество можетпринять к вычету НДС, переданный ему вместе со вкладом |
| (+/-) Стоимость вклада или взноса не облагается налогом на прибыль у получателя и не признается расходом у участника. Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал общества или в простое товарищество не признается реализацией. Соответственно, налогооблагаемого дохода не возникает. Норма по расходам при общем режиме прямо прописана в п. 3 ст. 270 НК РФ. «Упрощенец» же не может признать такие затраты, поскольку они не упомянуты в закрытом перечне | |
| (+) «Упрощенцы» не пересчитывают налоговую базу. Поскольку при передаче имущества в качестве взноса в простое товарищество право собственности не переходит, то речи о пересчете налоговой базы не идет | (-) «Упрощенцу» в некоторых случаях придется пересчитать расходы. При передаче в качестве вклада имущества, находящегося в собственности участника менее трех лет (10 лет по ОС со сроком использования свыше 15 лет), налоговая база «упрощенца»пересчитывается — расходы включаются в стоимость имущества по специальным правилам |
| (+/-) Товарищу рискованно продолжать амортизировать переданное имущество. НК РФ не регулирует порядок амортизации объектов, полученных в качестве вклада в простое товарищество. Еще в 2003 г. налоговики указали, что объект амортизирует участник, ведущий общие дела. Однако ФАС Западно-Сибирского округа указал, что имущество продолжает амортизировать сам участник. Ведь право собственности на такое имущество к товариществу не перешло | (-) Учредитель прекращает амортизировать имущество, внесенное вуставный капитал. Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ право собственности на имущество, передаваемое в качествевклада в уставный капитал, принадлежит вновь созданной организации. Следовательно, учредитель общества прекращаетначислять амортизацию начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем,в котором произошла передача имущества |
| (-) Товарищ продолжает уплачивать налог на имущество. В соответствии с п. 1 ст. 374 и ст. 377 НК РФ налог на имущество организаций, переданное по договору совместной деятельности, уплачивает сам товарищ на основании данных, которые ему предоставляет участник, ведущий общие дела | (+) Учредитель прекращает уплату налога на имущество. Так как право собственности на основное средство,переданное в качестве вклада в уставный капитал, переходит к вновь образованному обществу, учредительперестает начислять налог на стоимость внесенного имущества |
| Ведение текущей деятельности | |
| (-) Налоговый и бухгалтерский учет возлагается на одного из участников товарищества. Им выступает товарищ, ведущий общие дела | (+) Учредители не ведут бухгалтерский и налоговый учет общества. Бухгалтерский и налоговый учет ведет вновь созданная организация |
| (-) Ответственность распределяется между участниками простого товарищества. В соответствии с п. 2 ст. 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества связан с осуществлением предпринимательской деятельности, товарищи солидарно отвечают по всем общим обязательствам товарищества независимо от оснований их возникновения | (+) Участники не отвечают по обязательствам общества. По обязательствам обществ отвечают самиобщества, а не их учредители. Но привлечение к субсидиарной ответственности учредителей возможно, если будет доказана причинно-следственная связь между их действиями и негативными последствиями для организации |
| Получение прибыли от текущей деятельности | |
| (-) Участник не может использовать кассовый метод определения доходов и расходов. Участники простого товарищества обязаны определять доходы и расходы исключительно методом начисления. Кассовый метод не применяется с начала периода, в котором заключен договор простого товарищества | (+) Учредители учитывают доходы и расходы любым способом. Организации, уплачивающие налог на прибыль, вправеопределять доходы и расходы как методом начисления, так и кассовым методом при соблюдении определенных условий |
| (+) Полученную прибыль товарищество может распределять непропорционально. По общему правилу прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Закон не запрещает товарищам прописать в договоре и непропорциональные выплаты. Однако на практике это встречается крайне редко | (-) Прибыль распределяется между учредителями только пропорционально вкладам. Формально прибыль между учредителями может распределяться как пропорционально их вкладам в уставный капитал, так и без пропорции. Однако, по мнению налоговиков, непропорциональные выплаты неявляются дивидендами и облагаются НДФЛ или налогом на прибыль в общем порядке |
| (-) Прибыль от участия облагается по общей ставке (20 или 13%). Доходы участника на общем режиме налогообложения облагаются налогом на прибыль по ставке 20%; «упрощенца» — по ставке 15%; предпринимателя — НДФЛ по ставке 13%. Организации учитывают доход от совместной деятельности в последний день отчетного периода | (+) Дивиденды облагаются по пониженной ставке(9%). Дивиденды облагаются по ставке 9% у российского учредителя и 15% у иностранного участника. При этом не имеет значения, применяет учредитель общий или специальный налоговый режим. Кроме того, организация, выплачивающая дивиденды, признается налоговым агентом |
| (+) В особых случаях участник облагает доход по ставке 0%. Товарищ, применяющий нулевую ставку по налогу на прибыль при осуществлении собственного бизнеса, вправе применять эту льготу и к доходам, полученным от этой же деятельности в рамках договора простого товарищества | (+) При соблюдении особых условий участник облагает доход по ставке 0%. В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ участник общества — российскаяорганизация, владеющая долей свыше 50% в течение более чем 365 дней,вправе применить нулевую ставку пополученным дивидендам |
| Прекращение деятельности (выход лица из состава учредителей общества, выход участника из товарищества) | |
| (+) При возврате товарищу имущества, внесенного в совместную деятельность, базы по НДС не возникает. В соответствии со ст. 1050 ГК РФ договор простого товарищества прекращается по истечении срока договора. А также, например, в случае объявления кого-либо из товарищей недееспособным, банкротом, в случае смерти товарища, ликвидации либо реорганизации товарища-юрлица. В этом случае участники получают имущество, внесенное ими при заключении договора о совместной деятельности. Базы по НДС в данном случае не возникает, поскольку не происходит реализации | (+) При продаже доли участник освобождается от уплаты НДС. Если учредитель принимает решение о выходе из общества, он может продать свою долю как самому обществу, так и третьему лицу. При этом участник освобождается от уплаты НДС.При проверке налоговики могут заявить, что от налога освобождается только действительная стоимость доли. Однако суды указывают, что положения пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не содержат ограничений по цене реализации,поэтому не облагается НДС вся стоимость доли |
| (+) Полученное при выходе имущество облагается НДС только в части превышения над суммой первоначального взноса. Передача имущества в пределах первоначального взноса участнику при выходе из общества или товарищества не облагается НДС. С суммы превышения необходимо исчислить налог. Соответственно, НДС с разницы между стоимостью имущества, полученного при выходе из общества (товарищества), и первоначальным вкладом (взносом) бывший участник сможет заявить к вычету при наличии счетов-фактур | |
| (-) Товарищ не признает убытки при получении имущества. Стоимость имущества, полученного при выходе, учитывается в составе внереализационных доходов только в части превышения над первоначальным взносом. Отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения | (+) Убыток от продажи доли учитывается в расходах. Если доля учредителя переходит к обществу, то налогом на прибыль облагается разница между ценой полученного имущества и действительной стоимостью доли. В случае реализации доли третьему лицу доходом признается стоимость такой продажи. При этом участник вправе уменьшить его на цену приобретения доли, а также на сумму расходов, связанных с приобретением. Убыток, полученный учредителем от продажи доли, учитывается в расходах |
| (+) «Упрощенец» платит налог только с той стоимости возвращенного имущества, которая превышает первоначальный взнос. Товарищ, применяющий упрощенную систему налогообложения, уплачивает налог с разницы между стоимостью имущества, полученного им при выходе, и его первоначальной стоимостью | (-) Расходы от продажи доли не учитываются «упрощенцем». Такие расходы не содержатся в закрытом перечне расходов. Если же участник при выходе из общества получает имущество, то налогооблагаемым доходом будет являться положительная разница между стоимостью такого имущества и величиной действительной стоимости доли |